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    李某某的行為構成挪用資金罪,還是職務侵占罪?

    來源:時間:2021-12-02

     【案情簡介】李某某,某私營養殖企業財務負責人,在公司不知情的情況下,利用其個人賬戶收取公司貨款及養殖戶押金。因輕信網絡炒白銀能夠牟利的謊言,擅自使用單位賣豬款 161萬余元進行炒白銀活動,后發生虧損無法償還。 為避免公司發現,李某某辯稱自己為規范養殖戶押金收取流程,遂采用“先退后收”的方式,將21 名養殖戶的押金從公司公戶中予以退還,再利用其公司財務負責人的身份收取到其個人賬戶中。經審計,李某某收取養殖戶押金共計252.59萬元。后李某某將部分養殖戶押金與前期炒白銀部分收入充當賣豬款上繳公司。同時為彌補損失,李某某將剩余押金繼續進行炒白銀活動。其間李某某還大量取現,除 8.6萬元購買私人車位外,其余取現資金不知去向。

      采用上述方式,李某某利用其職務便利,將上述資金非法占有,使其在公司賬目上難以體現。在發生虧損自知無力償還后,李某某主動向公司和當地公安機關說明情況,將自己兩個月的工資及一輛車抵賬給公司后,再次取現 8.7萬元,攜款潛逃,于四年后被抓獲歸案。直至被抓獲也未曾償還所剩公司欠款。

      【分歧意見】辦案人員對本案的定性存在三種不同觀點。

      第一種觀點認為李某某的行為構成挪用資金罪。理由:一是李某某最初使用公司資金所持主觀目的是為了營利,并不是想永久非法占有該筆財產,其侵犯的僅是公司財產的使用權,并沒有使其所有權受到損害。二是在發生虧損后,李某某多次采用“以后賬補前賬”的方式將之前使用的資金歸還,這更驗證了其不想占有公司財產的事實。三是該筆款項雖尚未入公司總賬,但該筆款項是從公司公戶支出,顯然公司對該筆款項是知情的,并不存在侵吞的可能性。四是案發后,李某某將自己兩個月的工資及一輛車抵賬給公司,表明自身想要歸還欠款的態度。

      第二種觀點認為李某某的行為構成職務侵占罪。理由:一是李某某自身經濟實力有限,并不足以支撐其進行大額炒白銀活動,同時李某某并不了解炒白銀行業知識,只是跟隨著所謂的導師意見購買,這種用于投機導致虧空不能償還的,傾向可以概括認定具有非法占有目的。二是李某某攜款潛逃的行為表明其主觀惡性大。案發后明知已經給企業造成損失無力償還,李某某不僅沒有收手,反而繼續從自己控制的賬戶中提現8.7萬元,為逃跑做準備,逃跑后不與企業聯系,造成非法占有的既定事實。三是李某某主觀上并不想歸還該筆欠款,并不是客觀上不能歸還。第一次發生虧損后,李某某不知收斂,而是繼續投錢炒白銀。同時還大量取現用于個人消費,其中 8.6 萬元用于購買個人車位。李某某潛逃期間并未積極打工賺錢歸還欠款,而是四處打聽炒白銀平臺相關信息,試圖要回被騙資金。李某某擅自使用公司財產購買的車位尚可變賣償還公司,但李某某被抓獲后至二審判決期間沒有絲毫退還行為。

      第三種觀點認為李某某的行為應分別認定,同時構成職務侵占罪與挪用資金罪,應當數罪并罰。持此種觀點的辦案人員認為應當將李某某的行為分別認定,對于攜款潛逃的 8.7萬元認定為具有非法占有的意思表示,構成職務侵占罪;對于其余擅自使用的錢款認定為挪用資金罪更為適宜。

      【評析意見】職務侵占罪與挪用資金罪的主觀表現不同,職務侵占罪的行為人的目的在于非法取得本單位財物的所有權,而并非暫時使用;挪用資金罪的行為人目的在于非法取得本單位資金的使用權,并不是企圖永久非法占為己有,而是準備用后歸還。區分兩罪的關鍵點就是行為人主觀上是否想歸還財物。

      在司法實踐中,認定是否具有非法占有為目的,應當堅持主客觀相一致的原則,既要避免單純根據損失結果客觀歸罪,也不能僅憑被告人自己的供述,而應當根據案件具體情況具體分析。

      筆者對于本案傾向于第二種觀點。具體理由分析如下: 

      一是李某某事后的潛逃行為證明了不想歸還欠款的事實。參考《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》中規定,明知沒有歸還能力而大量騙取資金的;非法獲取資金后逃跑的;肆意揮霍騙取資金的,可以認定行為人具有非法占有的目的?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》中規定,肆意揮霍集資款,致使集資款不能返還的;攜帶集資款逃匿的,可以認定行為人具有非法占有的目的。潛逃四年的李某某再未與公司聯系,如果不是被抓獲歸案,李某某不會做出還款的意思表示。故李某某口頭所稱想要歸還欠款只是一種辯解,其主觀上并無還款的意愿。

      二是李某某收取養殖戶押金后不入賬,這也證明了其非法占有的故意。收取現金后應及時入賬,這是每一位財務人員最基本的職業素養,而李某某在收取養殖戶押金后,將收據存放于自己辦公桌內,并沒有如實入賬。參考《全國法院審理經濟犯罪案件工作座談會紀要》第四條第八款規定,行為人截取單位收入不入賬,非法占有,使所占有的公款難以在單位財務賬目上反映出來,且沒有歸還行為的,可以認定行為人具有非法占有的目的。因此李某某收取押金不入賬的行為可以認定其存在非法占有的目的。

      三是在司法實踐中,如果行為人在挪用本單位資金后,確屬犯罪故意發生轉變,不再想退還,而是企圖永久非法占為己有,在客觀上有能力退還而不退還的,因為屬于刑法中的轉化犯,仍應根據處理轉化犯的原則,直接以職務侵占罪定罪處罰。

      本案中雖然李某某用兩個月的工資及一輛車折抵欠款,但是實際情況下公司根本不可能再發工資給李某某,車輛在單位也無法隨意開走。故用上述資產還款并非李某某的本意。另外用公司錢款購買的車位尚在李某某使用中,并未變賣償還公司。所以李某某的還款意愿僅停留在口頭上,并無任何實際行動。

      辦案實務中認定“非法占有目的”,結合《全國法院審理經濟犯罪案件工作座談會紀要》《最高人民法院關于審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋》的立法本意,應重點審查嫌疑人是否存在攜款潛逃、非法平賬、銷毀賬目使挪用資金不在單位賬目上反映出來,有能力歸還而拒不歸還的情況。

      綜上所述,本案中李某某為了謀取利益非法使用本單位的資金,最后攜款潛逃,主觀上不具有歸還的目的,其行為符合職務侵占的構成要件。   馬志海

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